Buenas tardes a todos, les presento mis dudas para ver si alguien puede ayudarme a resolverlas. 

La cuestión principal se torna sobre la pregunta planteada, aunque conviene precisar un poco los antecedentes.

Es por todos conocido que el TRLCSP hacía referencia al contrato de concesión de obra y al contrato de gestión de servicio, utilizando la denominación de "público" para referirse a ellos. En este sentido la interpretación general (al menos según he podido ver bibliográficamente) centraba la cuestión en la imposibilidad de utilizar las figuras para la contratación de cuestiones ajenas a lo "público", entendiendo esto por las prestaciones propias de los PANAPS, entre otros. Es decir, si una sociedad mercantil de capital público prestaba un servicio que no fuera considerado como servicio público, no podía acudir a esta figura, al estar limitada su aplicación por la Ley (Si hay alguna interpretación distinta que se me haya escapado ruego lo disculpen), resumiendo mucho la cuestión.

Con la entrada en vigor de la nueva LCSP, trasponiendo las directivas en materia de contratación pública, desaparece esa referencia a lo "público" en los contratos mencionados, incluso estableciendo particularidades en los casos en los que la concesión de servicios lo sea de servicios de carácter público (en palabras del preámbulo de la Ley "Por último a este respecto, la Ley, siguiendo la Directiva 2014/23/UE, no limita la concesión de servicios a los servicios que se puedan calificar como servicios públicos"). 

Es en este punto donde surge la duda mencionada, ya que la LCSP hace referencia, en la regulación del contrato de concesión de servicios a "administración" (art. 284, 287, 288...) y no a Poder Adjudicador (o incluso Órgano de Contratación), estableciéndose la referencia indirecta a la posibilidad de que acudan a esta los PANAP en el artículo 15, 318, y en el preámbulo entre otros.

En definitiva, a falta de haber encontrado referencia alguna específica (ya normativa, ya interpretativa) sobre la posibilidad de que un PANAP pueda realizar este tipo de contrato (y cómo determinar su titularidad o competencia sobre este a efectos del artículo 15 LCSP), solicito vuestra colaboración, si podéis, sobre la interpretación de esta cuestión.

Saludos a todos!

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Respuestas a esta discusión

Hola Adrián, te copio y pego lo que decía ayer la profesora Ximena Lazo Vitoria en la comunidad de contratación del INAP SOCIAL:

  • "Será un contrato de servicios o una concesión de servicios según se estructure económicamente el contrato (pago al contratista o retribución del concesionario). No hay un tipo de servicios que se asocie directamente a un tipo contractual (contrato de servicios o concesión de servicios) sino que depende de la parte económica, saludos"

Vamos a ver si se pasa porque es una experta en estos temas. Voy a ver si puede ver la discusión Joan o Silvia que trabajan en PANAP.

Un saludo y buena mañana.

Buenos días Adrián, no hay duda que pueden adjudicar concesiones de servicios los PODERES ADJUDICADORES (tengan o no la consideración de Administración Pública). La Directiva 23 así lo establece y así se recoge en el art. 15 (El contrato de concesión es aquel en cuya virtud UNO O VARIOS PODERES ADJUDICADORES...) y así lo recoge el art. 318 LCSP 2017.

Las referencias (que pueden llevar a confusión) a la AAPP que lucen en algunas normas sobre el régimen jurídico de las concesiones de servicios son solo una imprecisión formal (que se explica porque el régimen de las concesiones de servicios se ha construido sobre la base de las normas del ya eliminado contrato de gestión de servicios públicos y no se limpió bien el texto).

En cuanto a su objeto, las concesiones pueden ser de servicios públicos pero también de cualquier otro servicio que no tenga esa naturaleza. Lógicamente un PANAP solo podrá licitar servicios que entren dentro de su competencia.

Todo lo anterior, claro está, de que sea posible y así se haya hecho en los pliegos, la transferencia del riesgo operacional.

Saludos, Ximena

Buenos días, tal como indica Guillermo, y tal un como está planteado ahora el contrato de concesión de servicios entiendo que es factible que un PANAP pueda llevar a cabo este tipo de contratos, ya que lo que le diferencia un contrato de otro es la transferencia del riesgo, nada más

Elste cambio conceptual del contrato de concesión proviene de la Directiva y ésta, como sabes, no distingue entre adminsitaciones públicas y PANAP (es una distinción que establece la normtaiva española) por lo que debreíamos pensar que si las Directivas europeas permiten este contrato a todos los poderes adjudicadores, no debe haber inconvniente para que un PANAP puede realizar un contrato de concesión de servicios.

El art. 15 de la LCSP que define el contrato de concesión habla simplemente de poderes adjudicadores, sin distinguir entre AAPP o PANAP, y el art. 318 LCSP que establece el régimen jurídico de contratación de los PANAP, incluye referencia expresa a los contratos de concesión de servicios (si los PANAP no pudieran celebrar este tipo de contratos entiendo que no habría referencia alguna).

Por lo tanto, yo creo que si puede un PANAP celebrar un contrato de concesión de servicios cuando éste reúna las condiciones que la nueva LCSP establece. Otra cosa es que, por el propio régimen jurídico del PANAP sea prácticamente imposible o no tenga sentido llevar a cabo un contrato de este tipo. Pero, por lo que a la normativa actual se refiere, en mi opinión, poder puede.

Espero haberte ayudado,

Joan

Me incorporo algo tarde puesto que ximena y joan han sido muy claros en sus planteamientos. Añador que en entidades como la mia donde nuestro objeto es prestar servicios a la AAPPs de las que dependemos y somos medio poca  encuentro  en cuanto a competencias no publicas 

un saludo

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