Hola a todos. Una cuestión que veo delicada es el tema de las consultas preliminares del mercado.

Según dice la Directiva:

Artículo 40. Consultas preliminares del mercado
Antes de iniciar un procedimiento de contratación, los poderes adjudicadores podrán realizar consultas del mercado con vistas a preparar la contratación e informar a los operadores económicos acerca de sus planes y sus requisitos de contratación. Para ello, los poderes adjudicadores podrán, por ejemplo, solicitar o aceptar el asesoramiento de expertos o autoridades independientes o de participantes en el mercado, que podrá utilizarse en la planificación y el desarrollo del procedimiento de contratación, siempre que dicho asesoramiento no tenga por efecto falsear la competencia y no dé lugar a vulneraciones de los principios de no discriminación y transparencia.

Artículo 41. Participación previa de candidatos o licitadores
Cuando un candidato o licitador, o una empresa vinculada a un candidato o a un licitador, haya asesorado al poder adjudicador, sea o no en el contexto del artículo 40, o haya participado de algún otro modo en la preparación del procedimiento de contratación, el poder adjudicador tomará las medidas adecuadas para garantizar que la participación de ese candidato o licitador no falsee la competencia.
Estas medidas incluirán la comunicación a los demás candidatos y licitadores de la información pertinente intercambiada en el marco de la participación del candidato o licitador en la preparación del procedimiento de contratación, o como resultado de ella, y el establecimiento de plazos adecuados para la recepción de las ofertas. El candidato o el licitador en cuestión solo será excluido del procedimiento cuando no haya otro medio de garantizar el cumplimiento del principio de igualdad de trato.
Antes de proceder a dicha exclusión, se dará a los candidatos o licitadores la oportunidad de demostrar que su participación en la preparación del procedimiento de contratación no puede falsear la competencia. Las medidas adoptadas se consignarán en el informe específico previsto en el artículo 84.

Según los Tribunales de Recursos Contractuales el artículo 40 "tiene efecto directo al ser claro, preciso e incondicionado (el carácter potestativo de la consulta no se refiere a los Estados miembros, sino a cada uno de los poderes adjudicadores). Los Documento trabajo sobre la aplicación de las Directivas Europeas de contratación pública poderes adjudicadores podrán en consecuencia, acudir a esta técnica para planificar adecuadamente la licitación".

Veo que el Ministerio de Fomento ya está usando está figura (aquí).

Yo creo que es un hábito el preguntar a empresas del Sector para diseñar y valorar licitaciones, y elaborar pliegos. Sobre todo en contratos de servicios. ¿Qué pensáis?, ¿Qué vais a hacer? 

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Interesante, pero inaplicable (sobre todo la parte final) para nosotros. De todas formas tenemos que conseguir que las consultas al mercado - y su inclusión en el expediente - no sean una carga excesiva para quien tiene que hacerlas... A ver como nos apañamos.

Dejo aquí otro recurso que me ha llegado. Es de Francisco Javier Vázquez Matilla.

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Hola,

El Ministerio de Defensa ha iniciado recientemente una consulta preliminar del mercado sobre aspectos relacionados con la contratación del suministro de combustibles líquidos en instalaciones del Ministerio.

Os dejo el enlace por si os sirve.

http://www.defensa.gob.es/portalservicios/servicios/consultamercado/

Hola, gracias Isaac,

lo he leído y sí que me parece un contrato lo suficientemente complejo (número de suministros, distintas clases, geografía...) como para que la consulta resulte útil y merezca la pena una confección compleja de la misma, porque pienso que en la mayoría de los contratos en los que nos movemos no resulta necesario acudir a las consultas previas, tal vez por ello la Directiva lo considera algo potestativo que no obligatorio ...y pienso en la Administración Local, en esos 8115 Municipios de España, de los cuales 4.862 -el 60%- tienen menos de 1000 hab....qué consultas previas van a poder hacerse en Monteagudo de las Vicarias, Guillermo? ;).

Por cierto, me ha llamado la atención este párrafo de las consultas previas del Ministerio de Defensa .."De esta manera se evita trasladar el riesgo precio a las empresas adjudicatarias, que en caso contrario, es decir, si se emplease un precio fijo, tendrían que contemplar en el precio una prima de cobertura de dicho riesgo para toda la vigencia del contrato" finiquitando aquel concepto arraigado del "riesgo y ventura".

Un saludo.

Aunque esta discusión sobre las «consultas preliminares del mercado» lleva abierta desde el mes de abril y dado que todavía no se ha llevado a la práctica con una experiencia efectiva, a exepción del procedimiento habilitado en el Ministerio de Defensa para la compra de combustible, he indagado en el procedimiento que siguen los americanos –que de esto saben un montón, llevan muchos años haciéndolo y tienen una gran experiencia– y he escrito un artículo en mi blog http://bit.ly/2dMczMl adaptando su procedimiento a nuestra legislación contractual y financiera.

Desde luego, para comprar artículos comerciales habituales, con muchos otros productos o servicios sustitutivos, que cumplen las necesidades y requerimientos de la Entidad pública, no hace falta hacer una investigación de mercado. Basta con hacer la publicidad que exige la Ley.

Sin embargo, es harina de otra costal cuando la Entidad pública contratante tiene una necesidad que solo se puede satisfacer con una solución innovadora (por ejemplo) o hay, en otro caso, prácticas colusorias (cárteles) de los proveedores que aconsejan desarrollar un procedimiento de adjudicación con negociaciones, en lugar del cómodo procedimiento abierto o restringido con el que nos sentimos muy confortables. Además, un procedimiento con negociaciones (negociado con publicidad, diálogo competitivo y asociación para la innovación) favorece el comercio transfronterizo en la Unión Europea y, por ello, es recomendado por la Directiva 2014/24/UE.

Por otro lado, la investigación de mercado puede ser hecha por el órgano de contratación con el asesoramiento de exprertos externos y desarrollar una negociación del precio con base en los costes estimados y la metodología de cálculo del beneficio que determine admisibles.

Se puede oponer el argumento que esto último implica un coste adicional en la gestión de la contratación, pero al final los beneficios que reporta son muy superiores, porque se tiene la confianza de pagar un precio razonable y prudente, y porque se evitan los sobrecostes y aceptar "a ciegas" el precio ofertado por un Cártel.

Un saludo

¡Ah!, se me olvidaba recordar el artículo 87.5 del TRLCSP, que es apropiado aplicar para la determinación del precio del contrato en los procedimientos de adjudicación con negociaciones (también la «asociación para la innovación), donde previamente han exigido su preparación con consultas preliminares del mercado, y del que pasamos "olimpicamente" o de puntillas sin mirarlo. ¿Será que nos da miedo?

"5. Excepcionalmente pueden celebrarse contratos con precios provisionales cuando, tras la tramitación de un procedimiento negociado o de un diálogo competitivo, se ponga de manifiesto que la ejecución del contrato debe comenzar antes de que la determinación del precio sea posible por la complejidad de las prestaciones o la necesidad de utilizar una técnica nueva, o que no existe información sobre los costes de prestaciones análogas y sobre los elementos técnicos o contables que permitan negociar con precisión un precio cierto.

En los contratos celebrados con precios provisionales el precio se determinará, dentro de los límites fijados para el precio máximo, en función de los costes en que realmente incurra el contratista y del beneficio que se haya acordado, para lo que, en todo caso, se detallarán en el contrato los siguientes extremos:

a) El procedimiento para determinar el precio definitivo, con referencia a los costes efectivos y a la fórmula de cálculo del beneficio.

b) Las reglas contables que el adjudicatario deberá aplicar para determinar el coste de las prestaciones.

c) Los controles documentales y sobre el proceso de producción que el adjudicador podrá efectuar sobre los elementos técnicos y contables del coste de producción".

Muchas gracias Juan Carlos por tu comentario. 

En la mayoría de contratos que gestionamos sobre todo de servicios y suministros siempre hay una consulta al mercado:

  • ¿Cuánto costaría limpiar un edificio?
  • ¿Cuánto costaría el servicio de vigilancia?
  • ¿Cuánto costaría el renting de unas CPU?

Fijamos el precio de nuestra licitación consultando al mercado.

No sólo el precio, otros aspectos técnicos y jurídicos que se trasladarán a los pliegos se consultan "informalmente".

Creo que sería bueno ser transparente desde el principio y realizar esas consultas de otra forma más formal, más transparente.

Otro saludo.

Hoy publica Francisco Javier Vázquez Matilla un artículo titulado Las consultas preliminares y la innovación en la compra pública.

También hay referencia a la "Guía 2.0 para la compra pública de innovación".

La dejo anexada.

Un saludo.

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